Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Составляем соглашение об отступном — образец». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Например, Иванов должен Петрову 1000000 рублей по договору займа. Денег у Иванова нет, но срок погашения обязательств по договору займа истек. Петров вправе обратиться в суд с иском к Иванову и получить решение суда о взыскании, следствием чего будет являться возбуждение исполнительного производства, наложение ареста и обращение взыскания на имущество должника.
Приведем несколько вариантов определения понятия «отступное» из разных словарей.
Отступное — плата, вознаграждение за отказ от чего-либо. (Толковый словарь Ефремовой. Т. Ф. Ефремова. 2000).
Отступное — (англ. compensation for termination of contract) — в гражданском праве РФ материальное благо, предоставляемое должником взамен исполнения обязательства в натуре кредитору (уплата денег, передача имущества и т.п.). О. является одним из оснований прекращения обязательства. (Энциклопедия права. 2015).
Отступное — в гражданском праве определенные материальные блага (деньги, имущество и т.п.), предоставляемые по соглашению сторон взамен исполнения обязательства. Один из способов прекращения обязательств. Размер, сроки и порядок предоставления О. устанавливаются сторонами. (Большой юридический словарь. — М.: Инфра-М. А. Я. Сухарев, В. Е. Крутских, А.Я. Сухарева. 2003).
Отступное — денежная сумма или имущественная ценность, которые одно лицо должно отдать другому лицу, чтобы освободиться от исполнения своих обязательств перед этим лицом. (Райзберг Б.А., Лозовский Л.Ш., Стародубцева Е.Б.. Современный экономический словарь. — 2-е изд., испр. М.: ИНФРА-М. 479 с.. 1999).
-
Об отступном можно договориться на любом этапе сделки или договорённости.
-
Если стороны заключают соглашение об отступном, они могут договориться о его выплате как в момент заключения соглашения, так и в будущем.
-
Если должник выплатил отступное позже, чем стороны договаривались, кредитор вправе отказаться и потребовать исполнить первоначальное обязательство. А если должник передал в качестве отступного недвижимость, но увиливает от передачи права собственности, кредитор вправе потребовать начать процесс передачи этих прав.
-
То, что срок исковой давности по первоначальному обязательству истёк, ни в коем случае не мешает сторонам договориться об отступном. Письменное соглашение об отступном, заключённое после истечения срока исковой давности, может быть квалифицировано в качестве признания долга.
Отступное путем передачи имущества
В настоящем разделе рассмотрим особенности отступного путем передачи имущества. В качестве образца соглашения об отступном путем передачи имущества можно использовать тот, что был представлен для скачивания в первом разделе нашей статьи.
При этом данный вид отступного отличается, в частности, следующими нюансами:
- Особенности отступного путем передачи имущества должника при банкротстве характеризуются, помимо прочего, тем, что соответствующее предложение конкурсного управляющего, включая информацию о том, что входит в имущество, подлежит утверждению собранием кредиторов (п. 4 ст. 142.1 закона «О несостоятельности (банкротстве)» от 26.10.2002 № 127-ФЗ). При этом кредиторы определяют стоимость имущества, предполагаемого для передачи им (п. 5 ст. 142.1).
- Соглашение об отступном посредством передачи недвижимости может быть признано недействительным, если сделка является для юрлица крупной, нарушена процедура ее одобрения и она влечет негативные последствия, например в виде фактического прекращения деятельности компании (определение ВС РФ от 20.11.2017 № 310-ЭС17-17435 по делу № А08-9302/2015).
- Освобождаются от налогообложения по НДФЛ доходы в виде задолженности при прекращении обязательства по ипотеке посредством отступного путем передачи имущества, заложенного по такому кредиту, кредитной организации (абз. 3 п. 65 ст. 217 Налогового кодекса РФ).
Отступное — способ прекращения обязательства, при котором сторона не исполняет то, что должна, а передает взамен этого имущество, в том числе деньги. Чтобы прекратить обязательство таким способом, нужно заключить соглашение об этом с кредитором (ст. 409 ГК РФ). Например, исполнитель, который обязался провести лекцию, договаривается с заказчиком, что вместо этого заплатит ему определенную сумму денег.
Объектом отступного может быть любое имущество, включая ценные бумаги и имущественные права. Заключить соглашение вы можете даже в отношении имущества, находящегося под арестом, но фактически передать его должник не вправе (Определение Верховного Суда РФ от 02.11.2016 N 306-ЭС16-4741).
В качестве отступного вы можете предоставить сразу несколько видов имущества. Например, вместо оказания услуги передать кредитору товар и доплатить деньги.
Виды обязательств, которые можно прекратить с помощью отступного, закон не определяет. Чаще всего это обязательство, возникшее из договора или вследствие его нарушения, например неустойка. Однако отступное можно передать, в том числе чтобы прекратить обязательства по уплате законной или судебной неустойки, возврату полученного по недействительной сделке, векселю (см. Позицию ВС РФ, ВАС РФ).
Учтите, что для некоторых случаев в законе могут быть специальные требования. Например, ст. 142.1 Закона о банкротстве предусматривает условия и порядок предоставления отступного должником-банкротом.
Укажите в соглашении размер отступного в денежном выражении. Он может и не совпадать с фактической стоимостью имущества. На практике стороны часто определяют его эквивалентным размеру долга, но он может быть и больше долга, и меньше. Если у вас он меньше долга, то важно оговорить условия прекращения обязательства — полностью или частично такое отступное погасит долг.
Вы можете договориться о том, что кредитор возместит должнику разницу между размером долга и стоимостью отступного, если она больше долга. Закон этого не запрещает.
Размер отступного — это несущественное условие соглашения. Можно заключить соглашение и без него. Но все же рекомендуем это согласовать, чтобы избежать в дальнейшем возможных споров с контрагентом о том, полностью ли погашен предоставленным отступным долг.
Укажите, в какой части отступное прекращает:
1) долг (основное обязательство). Напишите, погашается он полностью или в части — вы вправе выбрать один из вариантов, так как предмет денежного долга делим.
Очень важно прямо указать, полностью или частично отступное прекращает долг, если размер отступного меньше долга. Если вы не оговорите этот вопрос или не выразите волю однозначно, а суд не сможет с помощью толкования ее выяснить, считается, что долг погашен полностью (п. 4 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 21.12.2005 N 102);
2) дополнительные обязательства должника. По общему правилу отступное прекращает все обязательства по договору, включая дополнительные. Но вы, например, можете договориться, что отступное не прекратит обязанность должника уплатить неустойку за просрочку в уплате долга (См. Позицию ВАС РФ).
Образцы соглашения об отступном
Соглашение об отступном путем передачи недвижимого имущества. Образец. Соглашение заключается в целях прекращения обязательств, вытекающих из договора займа между юридическими лицами. По соглашению об отступном должник обязуется передать кредитору нежилые помещения и земельный участок
Соглашение об отступном путем передачи имущества (автомобиля). Образец. Предметом Соглашения является прекращение обязательства должника по оплате поставки предоставлением отступного.
Соглашение об отступном по договору займа между физическими лицами. Образец. Предметом соглашения является прекращение обязательства должника по возврату суммы займа предоставлением отступного в форме передачи иного имущества — автомобиля
Как видно в налогообложении и бухгалтерском учете операций, которые связаны с погашением задолженности путем предоставления отступного, нет особых сложностей. На практике такие сделки достаточно распространены. Большинство компаний, сотрудничающих друг с другом, не видят препятствий для заключения соглашения об отступном при возникновении такой необходимости. В данном случае важно оговорить все условия предоставления возмещения, установить конкретный период и порядок компенсации. Немаловажно определить и ответственность должника за несоблюдение условий. В хозяйственной деятельности субъектов возникают разные обстоятельства, которые могут воспрепятствовать своевременному погашению задолженности. Для таких случаев в законодательстве предусмотрены различные нормы, позволяющие мирно разрешить ситуацию. Отступное дает возможность не только с наименьшими потерями погасить задолженность, но и сохранить партеров по бизнесу.
Что такое отступное по ГК РФ
Гражданский кодекс РФ (ГК РФ) в ст.409 предусматривает прекращение обязательств путем заключения соглашения об отступном (СО).
По сути, это определенные материальные ценности, которые одна из сторон договора предлагает другой стороне с целью прекращения своих обязательств. В качестве отступного могут выступать денежные суммы, имущество и т.д.
При заключении СО стороны договариваются о его размере и условиях предоставления.
Чаще всего СО применяется при невозможности возвратить долг, когда подходит срок. Должник в счет его погашения предлагает иное материальное благо. Однако соглашение может касаться не только должника и кредитора.
Оно выручает, например, при заключении договора на оказание какой-либо услуги. Исполнитель принял на себя определенные обязательства, но не может их исполнить, а заказчик несет убытки.
И в этом случае прекратить обязательства поможет отступное.
Три модели отступного
Ранее Пленум ВАС исходил из модели отступного как реального договора (информационное письмо Президиума ВАС от 21.12.2005 № 102 «Обзор практики применения арбитражными судами статьи 409 Гражданского кодекса РФ», далее — Информационное письмо № 102). Согласно этому подходу обязательство прекращается с момента предоставления отступного, а не с момента достижения сторонами соглашения об отступном. При этом кредитор не вправе требовать исполнения первоначального обязательства до истечения установленного сторонами срока предоставления отступного.
Пленум ВС расширил подход к пониманию отступного. Стороны вправе заключить соглашение об отступном по трем моделям:
1) реальный договор;
2) консенсуальный договор, порождающий факультативное обязательство должника;
3) консенсуальный договор, порождающий альтернативное обязательство должника.
Соглашение о предоставлении отступного по консенсуальной модели не прекращает первоначальное обязательство. Оно создает условия для его прекращения. Первоначальное обязательство прекращается исключительно в момент предоставления отступного.
По модели факультативного обязательства у должника не возникает обязанность предоставить предмет отступного по смыслу ст. 307 ГК. Если в установленный срок должник не выбрал способ исполнения, кредитор вправе потребовать только исполнения первоначального обязательства по договору. То есть на некоторый период времени у должника появляется возможность выбрать, как именно он будет погашать долг перед кредитором.
Кроме того, кредитор на случай неисполнения первоначального обязательства вправе воспользоваться средствами защиты, включая неустойку и (или) проценты за просрочку первоначального денежного обязательства. Штрафные санкции начисляются с первого дня просрочки исполнения первоначального обязательства.
В модели альтернативного обязательства право выбора способа погашения долга переносится на кредитора.
До принятия Постановления № 6 применялся подход, согласно которому кредитор мог предъявить должнику только требование об исполнении первоначального обязательства, если тот уклонялся от государственной регистрации перехода права собственности на предмет отступного
Такой подход обусловлен отсутствием у должника обязанности предоставить отступное, а у кредитора — требовать его предоставления, поскольку только должник обладает дискрецией выбора способа погашения долга по модели факультативного обязательства.
Верховный суд изменил этот подход, закрепив право кредитора требовать от должника регистрации перехода прав на недвижимое имущество, предоставленное в качестве отступного.
При этом соглашение об отступном считается исполненным после перехода к кредитору титула собственника недвижимого имущества в установленном законом порядке.
Этот подход восприняли и нижестоящие суды.
Как указывал ВАС, если предметом отступного является доля в праве общей собственности на вещь или иное имущественное право (например, корпоративное право держателя доли в уставном капитале ООО), то заключение соглашения об отступном может требовать соблюдения правил о преимущественном приобретении. Нарушение этих правил может служить основанием для предъявления сособственником требования о переводе на него прав и обязанностей приобретателя доли в праве общей собственности.
Верховный суд поддержал этот подход: «По смыслу статьи 409 ГК РФ, если взамен обязательства по уплате денег в качестве отступного предоставляется имущество, в отношении которого действует преимущественное право покупки, лицо, обладающее этим правом, может воспользоваться средствами защиты, предусмотренными на случай нарушения такого преимущественного права». Нижестоящие суды также придерживаются этой позиции.
Существует мнение о недопустимости использования в качестве предмета отступного иных объектов гражданских прав кроме имущества, в частности результатов работ и услуг.
ВС придерживается иного подхода: «При этом правила об отступном не исключают, что в качестве отступного будут выполнены работы, оказаны услуги или осуществлено иное предоставление. Суды также допускают использование права требования в качестве предмета отступного .
Существенные условия соглашения об отступном
В прежней редакции (до 1 июня 2020 года) статья 409 ГК РФ была изложена следующим образом:
По соглашению сторон обязательство может быть прекращено предоставлением взамен исполнения отступного (уплатой денег, передачей имущества и т.п.). Размер, сроки и порядок предоставления отступного устанавливаются сторонами.
В соответствии со статьей 409 ГК РФ в редакции, действующей с 1 июня 2020 года, по соглашению сторон обязательство может быть прекращено предоставлением отступного — уплатой денежных средств или передачей иного имущества.
Таким образом, существенным условием соглашения об отступном является его предмет (его наименование и количественные характеристики), поскольку в новой редакции статьи 409 ГК РФ размер, сроки и порядок предоставления отступного не указаны как существенные условия.
Другим существенным условием соглашения об отступном является указание на прекращаемое обязательство.
Соглашение об отступном – реальный договор
Отсутствие необходимости согласовывать размер, сроки и порядок предоставления отступного свидетельствует о том, что соглашение об отступном является реальным договором, то есть считается заключенным с момента передачи имущества в качестве отступного, а не с момента подписания соглашения об отступном (статья 433 ГК РФ). Первоначальное обязательство прекращается с момента предоставления отступного, а не с момента заключения соглашения о нем.
Таким образом, после заключения соглашения об отступном кредитор не может требовать отступное ссылаясь на заключенное соглашение об отступном. Если должник в согласованный срок не предоставит отступное, кредитор вправе требовать исполнения первоначального обязательства и применения мер ответственности (п. 1 информационного письма Президиума ВАС РФ от 21.12.2005 N 102 «Обзор практики применения арбитражными судами ст. 409 ГК РФ»).
В свое время Президиум ВАС РФ в Информационном письме от 21 декабря 2005 г. N 102 разъяснил, что смысл отступного состоит в том, что вместо первоначально указанного в обязательстве предмета исполнения предоставляется иной предмет исполнения. Отступное является платой за отказ от исполнения первоначального обязательства, средством освобождения должника от необходимости совершать первоначальное исполнение.
При этом «высшие» судьи указали, что обязательство прекращается с момента предоставления отступного взамен исполнения, а не с момента достижения сторонами соглашения об отступном. Соглашение об отступном порождает право должника на замену исполнения и обязанность кредитора принять отступное и не более того. То есть соглашение об отступном не прекращает обязательства — для его прекращения необходимо одновременное выполнение двух условий:
- наличие соглашения об отступном;
- исполнение данного соглашения, выражающееся в фактическом предоставлении отступного.
Позиция Президиума ВАС: от общего…
«Высшие» судьи указали, что до тех пор, пока переход права собственности на недвижимое имущество, передаваемое в качестве отступного на основании соответствующего соглашения, не зарегистрирован в ЕГРП, собственником этого имущества является сторона, предоставляющая отступное, а не кредитор. Заключение договора об отчуждении недвижимого имущества не влечет перехода права собственности на недвижимую вещь. Кроме того, переход права собственности на недвижимое имущество, будучи связан исключительно с фактом внесения соответствующей записи в ЕГРП, не обусловлен фактической передачей недвижимого имущества. Аналогичная позиция была сформулирована Президиумом ВАС РФ в Постановлении от 20 сентября 2011 г. N 5785/11. Более того, в Постановлении Президиума ВАС РФ от 28 мая 2013 г. N 17739/12 указывалось на то, что положения действующего гражданского законодательства не исключают возможности предоставления в качестве отступного права собственности на вещь вообще без предоставления самой вещи.
Таким образом, в общем случае, по мнению «высших» судей, при отсутствии договоренности сторон об ином для определения момента прекращения обязательства путем предоставления недвижимой вещи в качестве отступного имеет значение лишь момент, с которым закон связывает переход права собственности на это имущество. То есть обязательства заемщика прекращаются в день госрегистрации перехода к банку права собственности на «отступную» недвижимость.