Заключение договора ГПХ с сотрудником: как избежать рисков

Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Заключение договора ГПХ с сотрудником: как избежать рисков». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.

Содержание

1. Когда и с кем можно заключать договор ГПХ

2. Налоги и пенсия по договору ГПХ

3. Корректное заключение договора ГПХ: на что обратить внимание

4. Проблемы переквалификации ТД в ГПХ

5. Предмет договора: какие услуги будут оказаны

6. В договоре ГПХ не предусмотрена материальная ответственность

7. Как отличается налоговая нагрузка при разных вариантах оформления договора

8. Что нужно запомнить о найме сотрудников по договорам ГПХ

9. Полная материальная ответственность

10. Гражданско-правовой договор, или ГПХ

11. Можно с работником, с которым заключен ГПД составить договор о мат. ответственности?

Поскольку в отношении договора ГПХ нет чётких норм и шаблонов, чтобы снизить риски, нужно внимательно читать положения договора, обсуждать с заказчиком всё, что вас не устраивает и вносить изменения в эти пункты. Требования разрешено прописывать в свободной форме. Например, вы хотите отсрочку исполнения условий договора, если получите травму, тогда так и пишите: «Если исполнитель получил травму, вне зависимости от её причин, срок сдачи работ продлевается на…».

Когда и с кем можно заключать договор ГПХ

Еще раз повторим: к ГПД не применимы нормы Трудового кодекса РФ. В договоре регулируется не процесс, а результат работы.

Если с подписанием соглашения с юрлицом или ИП вопросов нет, то с физлицом может возникнуть ряд проблем. Сложности здесь связаны не с характером предоставляемых услуг. В 15 статье Гражданского кодекса РФ говорится о том, что нельзя трудовые отношения маскировать под гражданско-правовые.

Лица, проверяющие предприятие, могут запросто переквалифицировать ГПД в трудовой, если обнаружат признаки последнего в документе. Поэтому первостепенное внимание следует уделять формулировкам, используемым в соглашении. Еще лучше нанять юриста, чтобы он грамотно составил договор ГПХ или проверил его, особенно, если предстоит наем в качестве подрядчика физического лица.

Налоги и пенсия по договору ГПХ

Их величина зависит от правового статуса подрядчика — ИП, физлицо или самозанятый.

Физлицо. Взносы в ФСС, ПФР и налог 13 % уплачивает заказчик. Их величина не учитывается в расчете стоимости работы или услуги.

Поскольку перечисления в ПФР происходят, исполнитель может рассчитывать на получение пенсии в будущем.

Подрядчик может проконтролировать, платит ли заказчик за него все взносы. Для этого через сайт Госуслуг подают запрос на оформление выписки о состоянии индивидуального лицевого счета в ПФР.

Самозанятый. Поскольку НДФЛ исполнитель уплачивает сам, то и взносами в ПФР он также должен озаботиться самостоятельно. Причем последние не обязательны, но крайне желательны. Если перечислять средства в пенсионный фонд, то пособие по старости будет. В таком случае величину дополнительных расходов учитывают при расчете стоимости работы или услуги.

ИП. Все взносы и налоги уплачивает исполнитель. В будущем он может рассчитывать на пенсию.

Для исполнителя

Плюсы

Можно выбирать разные проекты и совмещать.
График работы устанавливает сам. Главное — сделать все в установленный срок.
Основные налоги уплачиваются в бюджет.
Не нужно ходить в офис, поэтому работать можно из любой точки мира.
Можно нанимать помощников.

Минусы

Нет соцпакета, гарантий и льгот.
Расходы на ресурсы для выполнения задач лежат на исполнителе.
Нет записи в трудовой.
Могут быть штрафы за нарушения обязательств.
Размер оплаты может быть ниже МРОТ.

Для заказчика

Плюсы

Не нужно обеспечивать трудовые отношения, оформлять исполнителя в штат.
Меньше налогов.
Не нужно обеспечивать исполнителя ресурсами.
Не нужно оплачивать больничные, отпуска, декрет и др.
Меньше отчетов.
Размер оплаты может быть ниже МРОТ.

Корректное заключение договора ГПХ: на что обратить внимание

Мы рекомендуем при заключении договора ГПХ обращать внимание на следующие моменты:

При заключении договоров ГПХ используйте формулировки Гражданского Кодекса, в частности называйте стороны договора так, как они указаны в Гражданском Кодексе. Например, подрядчик и заказчик.
Предмет договора ГПХ необходимо прописывать в соответствии с нормами Гражданского Кодекса. Указывайте, что исполнитель обязуется выполнить работу, оказать услугу, совершить действие. Обратите внимание, что предметом гражданского договора должен быть именно конкретный результат труда, а не сам процесс выполнения работы, как в трудовом договоре. В договоре должен быть указан вид работ, а не должность. Например, «подготовка отчетности», а не бухгалтер. Установите конкретные сроки выполнения этих работ. Также не устанавливайте исполнителю конкретный режим работ.
Не включайте в договора ГПХ условия, характерные для трудовых отношений. Например, обязанность исполнителя выполнять договор только лично, подчиняться ПВТР и иным локальным нормативным актам, и указаниям руководства. Не прописывайте условия об испытании и о выплате вознаграждения каждые две недели. По мнению судов, такие положения доказывают трудовой характер отношений между сторонами (апелляционные определения Липецкого областного суда от 23.04.2018 по делу № 33-1345/2018, Мосгорсуда от 16.09.2019 № 33-36305/2019).
При расчетах с исполнителями по гражданско-правовым договорам не используйте слово «зарплата». Сумму, выплачиваемую исполнителю, обозначайте исключительно как «вознаграждение». При этом не выплачивайте его в те же сроки, что и заработную плату.
Разграничивайте полномочия штатных и привлеченных исполнителей, если их специализации совпадают. Например, Вы примете решение заключить гражданско-правовой договор с бухгалтером, уже имея в штате собственного специалиста. В этом случае в трудовом договоре со штатным сотрудником желательно прописать, что он ведет только текущий учет. А привлеченный исполнитель (согласно договору оказания услуг) занимается составлением отчетности.

При заключении гражданско-правового договора заказчик не обязан обеспечивать исполнителю соответствующие условия труда, предоставлять ему социально-трудовые гарантии, выплачивать страховые взносы, если это не предусмотрено условиями договора.
На работников, занятых по гражданско-правовому договору, не распространяется трудовое законодательство.
Несчастные случаи с такими работниками нужно расследовать, если они относятся к групповым или смертельным или если суд признал взаимоотношения с работником трудовыми.
Несчастный случай с работником, занятым по гражданско-правовому договору, расследует трудовой инспектор по заявлению работника или его семьи.

Проблемы переквалификации ТД в ГПХ

Узнав про отличие ГПХ от трудового договора появляются желающие переоформить свои отношения. Но это не так просто: закон отстаивает интересы работников, и если происходит замена договора, это считается покушением на их права. Договор ГПХ не должен подменять трудовые отношения. Если выявится такой факт, к работодателю будут применены жёсткие санкции. Это особенно актуально с введением режима самозанятости.

Считается что работодателю выгоднее официально уволить работника и заключить с ним договор ГПХ как с самозанятым. В законе о самозанятых есть запрет на заключение таких договоров с лицами, работавшими на предприятии в течение 2 последних лет.

Предмет договора: какие услуги будут оказаны

«Какие услуги оказывает исполнитель?» — на юридическом языке это называется предмет договора.

Чем подробнее вы укажете, что вам необходимо получить от исполнителя, тем меньше рисков — лучше, если стороны обе на берегу чётко понимают, о чём они договорились, чем доказывают это друг другу потом… иногда в суде.

Часто стороны скупятся на слова и пишут в договоре лаконично — например, «консультационные услуги». Но какая нужна консультация заказчику? Сделать сайт, перевести текст, обжаловать решение госоргана? Когда ясности нет, этим может воспользоваться недобросовестный исполнитель: может быть так, что стороны лично или по телефону договорились, что заказчик хочет научиться искать сотрудников, а консультация в итоге была про то, как оформлять их трудоустройство.

Если произойдёт такая ситуация, то без письменных доказательств будет сложно доказать свою правоту, так как предмет договора можно толковать по-разному. Суд, если до него дойдёт, будет отталкиваться от фактов. А факт — в том, что услуга оказана. Если ещё и оплачена вперёд, то это совсем грустно.

В договоре ГПХ не предусмотрена материальная ответственность

Руководитель имеет право заключать ГПД с физическими лицами. Однако в рассматриваемой ситуации риск переквалификации ГПД в трудовой договор очень высок. Из договора подряда или договора об оказании услуг не может следовать обязанность работника выполнять работу по какой-либо специальности, квалификации или должности (т.е.

не может устанавливаться определенная трудовая функция).

Трудовая функция (специальность, квалификация или должность) — это условие трудового договора ( ТК РФ). Нельзя, например, в договоре ГПХ указать, что исполнитель будет выполнять обязанности кассира, бухгалтера, менеджера и т.д.

Это важно знать: Приказ о назначении материально ответственных лиц (МОЛ): образец

Положения трудового законодательства о материальной ответственности распространяются только на трудовые отношения (ч. 1 ст. 11 ТК РФ). Поэтому заключить договор о материальной ответственности при выполнении работ по гражданско-правовому договору, не получится.

Отметим, что и при наличии трудового договора с водителем, заключение договора о полной материальной ответственности также не представляется возможным. Заключить договор о полной материальной ответственности можно только с теми сотрудниками, должности которых указаны в Перечне, утвержденном постановлением Минтруда России от 31 декабря 2002 г. № 85. Должность водителя в данном Перечне отсутствует. Следовательно, заключение подобного договора неправомерно.

Это важно знать: Приказ о передаче материальных ценностей в связи с увольнением

Заключить с водителем договор о полной материальной ответственности можно только в том случае, если на него возлагают функции экспедитора, сопровождающего груз. Должность экспедитора предусмотрена в ранее упомянутом перечне. Однако и в этом случае заключить договор о материальной ответственности можно лишь в отношении вверенного экспедитору для перевозки имущества, то есть сопровождаемого груза, а не в отношении автомобиля. Автомобиль представляет собой лишь материально-техническое средство, которое водитель использует для исполнения своей трудовой функции, а не вверенное ему для доставки и сопровождения имущество. На это указывают и суды, см., например, постановление президиума Санкт-Петербургского городского суда от 12 марта 2014 г. № 44г-38/14

Вместе с тем, в Вашей ситуации заключен гражданско-правовой договор. Порядок выполнения работ (оказания услуг) по гражданско-правовым договорам регулируется нормами гражданского законодательства. Предполагаем, что в Вашей ситуации заключен договор подряда или договор возмездного оказания услуг.

Статьей 714 ГК РФ предусмотрено, что подрядчик несет ответственность за несохранность предоставленных заказчиком материала, оборудования, переданной для переработки (обработки) вещи или иного имущества, оказавшегося во владении подрядчика в связи с исполнением договора подряда. В этой связи заказчик вправе требовать с подрядчика возмещение ущерба, нанесенного имуществу заказчика.

Кроме того, в соответствии с п.1 ст.15 Гражданского кодекса РФ лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере.

Также следует иметь в виду, что если между сторонами фактически имеют место трудовые отношения, необходимо заключать трудовой договор. При заключении гражданско-правого договора надо учитывать его отличия от трудового договора.

Как отличается налоговая нагрузка при разных вариантах оформления договора

Говоря о налоговой нагрузке, будем включать в понятие «налоги» и страховые взносы, которые бизнесмены начисляют на выплаты в пользу работников. Формально взносы не относятся к налоговым платежам, так как предполагают в последующем возврат: в виде пенсий, социальных выплат и т.п. Но «здесь и сейчас» для работодателя взносы — это затраты.

Трудовой договор. В этом случае работодатель должен начислить на всю сумму зарплаты и заплатить страховые взносы по общей ставке 30%, если не учитывать льготы. Также работодатель обязан удержать при выплате НДФЛ по ставке 13%.

Договор ГПХ с «обычным» физическим лицом, т.е. не ИП и не самозанятым. Выплаты практически те же самые, что и по трудовому договору: взносы плюс НДФЛ. Отличие лишь в том, что общая ставка взносов будет немного меньше. Нужно будет начислить не 30%, а 27,1% от дохода исполнителя, т.к. выплаты по договорам ГПХ не облагаются взносами на социальное страхование.

Договор ГПХ с ИП на УСН «Доходы». В этом случае заказчик не платит никаких налогов. ИП должен заплатить налог по ставке 6%, а также страховые взносы. Сумма взносов в 2021 году равна 40,9 тыс. руб. плюс 1% от дохода, превышающего 300 тыс. руб.

ИП без наемных сотрудников могут в полном объеме вычесть страховые взносы из суммы налога. Если годовой доход исполнителя превысит 750 тыс. руб., то начисленный 6% налог полностью «перекроет» взносы и фискальная нагрузка на исполнителя будет равна 6%. Но при меньшем доходе процент нагрузки будет выше, так как фиксированную часть страховых взносов придется заплатить в любом случае.

Договор ГПХ с самозанятым. Для заказчика здесь ничего не меняется — никаких налогов он не платит. Ставка для самозанятого при работе с юридическими лицами или ИП – те же 6%, что и при УСН «Доходы». Кроме того, сразу после регистрации самозанятый получает налоговый вычет и до тех пор, пока доход исполнителя не достигнет 500 тыс. руб., он будет работать с компаниями или ИП по ставке 4%.

Важно, что у самозанятых, в отличие от ИП, нет обязательных страховых взносов. Поэтому налоговая нагрузка исполнителя будет равна 6% (или 4% с учетом вычета) при любом уровне годового дохода.

Рассмотрим, какие суммы придется потратить на налоги и взносы в различных ситуациях, если по договору начислено вознаграждение в 100 тыс. руб.

тыс. руб.

Тип договора	Налоги и взносы	Остаток у исполнителя после выплаты налогов
заказчик	исполнитель
Трудовой договор	30	13	87
«Обычный» договор ГПХ	27,1	13	87
Договор ГПХ с ИП на УСН «Доходы»*		6	94
Договор ГПХ с самозанятым**		6 (4)	94 (96)

*при условии, что годовой доход исполнителя превышает 750 тыс. руб.

Что нужно запомнить о найме сотрудников по договорам ГПХ

С точки зрения организации работы договор ГПХ намного удобнее для бизнесмена, чем трудовой. Заказчик не обязан предоставлять социальный пакет, организовывать рабочее место исполнителя, заботиться о безопасности условий труда. Стороны могут определить удобный способ оплаты, приемки результата работ. В договоре ГПХ стоит обязательно прописать условия его расторжения. Расторгнуть такой договор в одностороннем порядке и за один день нельзя, если это не указано в условиях.
Чтобы максимально сэкономить на налогах и взносах, следует заключать договоры ГПХ с индивидуальными предпринимателями или самозанятыми. Этот способ выгоднее всего и для исполнителей.
При оформлении договоров ГПХ необходимо учитывать риски, связанные с их возможной переквалификацией в трудовые. Лучше заключать такой договор на разовые проекты или работы, а также не стоит указывать условия, которые могут стать причиной переквалификации договора ГПХ в трудовой. Например, о предоставлении исполнителю материалов, об ознакомлении его со штатным расписанием, режимом работы организации и пр.

Полная материальная ответственность

Статьей 242 ТК РФ установлено, что полная материальная ответственность работника состоит в его обязанности возмещать причиненный работодателю прямой действительный ущерб в полном размере. Такая материальная ответственность возлагается на работника лишь в случаях, предусмотренных ст. 243 ТК РФ или иными федеральными законами:

когда в соответствии с ТК РФ или иными федеральными законами на работника возложена материальная ответственность в полном размере за ущерб, причиненный работодателю при исполнении работником трудовых обязанностей;
недостачи ценностей, вверенных ему на основании специального письменного договора или полученных им по разовому документу;
умышленного причинения ущерба;
причинения ущерба в состоянии алкогольного, наркотического или иного токсического опьянения;
причинения ущерба в результате преступных действий работника, установленных приговором суда;
причинения ущерба в результате административного проступка, если таковой установлен соответствующим государственным органом;
разглашения сведений, составляющих охраняемую законом тайну (государственную, служебную, коммерческую или иную), в случаях, предусмотренных федеральными законами;
причинения ущерба не при исполнении работником трудовых обязанностей.

Гражданско-правовой договор, или ГПХ

В последнее время работодатели, как юридические лица, так и предприниматели, все чаще заключают со своими работниками вместо трудового договора, регулируемого Трудовым кодексом РФ (ТК РФ), гражданско-правовой договор, часто именуемый «ГПХ» — договор гражданско-правового характера (далее – «ГПХ»).

Вместе с тем, в ТК РФ установлен прямой запрет на заключение договоров гражданско-правового характера, которые фактически регулируют трудовые отношения (ч. 2 ст. 15 ТК РФ).

Если гражданско-правовой договор все же будет заключен, возникшие на его основании отношения могут быть признаны трудовыми по правилам ст. 19.1 ТК РФ.

При этом если отношения сторон фактически складываются как трудовые, то независимо от их юридического оформления, к таким отношениям применяются положения трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права (п. 15 Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 3 (2018), утв. Президиумом Верховного Суда РФ 14.11.2018).

В соответствии со ст. 11 ТК РФ, если отношения, связанные с использованием личного труда, возникли на основании гражданско-правового договора, но впоследствии в порядке, установленном настоящим законодательством, были признаны трудовыми отношениями, к таким отношениям применяются положения трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права.

Напомним, что договоры гражданско-правового характера предусматривают выполнение работ или оказание услуг.

При этом в соответствии с законодательством выполнение работ должно заканчиваться получением материального результата, например, изготовленной вещи, либо произведенным воздействием на объекты материального мира (покрашенная стена, выкопанная траншея, сшитый костюм и т.д.), а оказываемые услуги могут быть как материальными и иметь материальный результат (например, стоматологические или косметические услуги), так и нематериальными с соответствующим результатом (создание текстов, создание образа, услуги по обеспечению безопасности и т.д.)

Из приведенных примеров видно, что разделение работ и услуг, а также материальных и нематериальных услуг может в ряде случаев быть весьма условным и частичным либо эти виды деятельности могут существовать одновременно.

Можно с работником, с которым заключен ГПД составить договор о мат. ответственности?

Можно ли с работником, с которым заключен договор ГПХ составить договор о материальной ответственности. Ему доверяется грузовая машина, на которой он будет выполнять грузоперевозки. Организация передает ему машину в исправном состоянии, и человек должен вернуть обратно в таком же состоянии либо в случае поломки провести ремонт этой машины. Затем сдать.

Отметим, что за заключение гражданско-правового договора, фактически регулирующего трудовые отношения между работником и работодателем, предусмотрена административная ответственность в виде штрафа в размере от 10 000 до 20 000 руб. для должностных лиц, от 50 000 до 100 000 руб. для организаций (п.3 ст.5.27 КоАП РФ).

Подробности в материалах Системы Кадры:

Ситуация: Можно ли заключить договор о полной материальной ответственности с сотрудником, работающим по гражданско-правовому договору

Положения трудового законодательства о материальной ответственности распространяются только на трудовые отношения (ч. 1 ст. 11 ТК РФ). То есть, когда сотрудник:

за плату выполняет работу по определенной должности в соответствии со штатным расписанием;
подчиняется Правилам трудового распорядка;
организация обеспечивает сотруднику условия работы, предусмотренные трудовым законодательством и трудовым договором.

Такие правила предусмотрены в статье 15 Трудового кодекса РФ.

Порядок выполнения работ (оказания услуг) по гражданско-правовым договорам регулируется нормами гражданского законодательства. Сотрудник, работающий по гражданско-правовому договору, обязан возместить ущерб, нанесенный организации в полном объеме. Заключение дополнительного договора в этом случае не требуется. Причем гражданско-правовой договор может содержать условие, согласно которому сотрудник должен будет выплатить организации компенсацию сверх возмещения вреда. Такие правила установлены в пункте 1 статьи 1064 Гражданского кодекса РФ.