Договор цессии (уступки права права требования) c актом и письмом (уведомлением)

Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Договор цессии (уступки права права требования) c актом и письмом (уведомлением)». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.

Возможность передачи права на требование долга постоянно вызывает массу проблем и поднимает целый ряд вопросов. Это и агрессивные действия тех лиц, к которым переходит право на долговые обязательства. Несколько лет назад это вылилось в бурную дискуссию о деятельности так называемых коллекторов, что привело к появлению закона, который в народе получил название «закон о коллекторах». В действительности это были поправки к уже существующему законодательству, призванные ограничить лица, чья деятельность направлена на «выбивание» долгов на постоянной основе.

Отличительной особенностью сделок по уступке прав является пакетная продажа «зависших» долгов. При этом коллекторы воздействуют на должников преимущественно психологически и крайне неохотно доводят дела до судов.

Кроме этого уступка права требовать долги используются для вывода ценных активов, что широко используется в ходе проведения процедуры банкротства. Основой в таком случае является участие аффилированных лиц. Большая часть вопросов, связанных с уступкой требований для проведения различных недобросовестных действий, пока не находит ответов в постановлениях высших судов.

Уведомление должника о замене кредитора

Хотя должник не является собственно стороной договора цессии, но в правоотношениях при передаче права требования он участвует, в связи с чем он обязательно должен быть поставлен в известность о замене кредитора. Основным риском для должника будет выполнение обязательства прежнему кредитору, в то время как последний уже передал свое право требования другому лицу.

Гражданский кодекс регулирует этот вопрос следующим образом:

• должник должен быть письменно уведомлен о переходе права требования к нему другому лицу, причем сообщить об этом может как первоначальный кредитор, так и новый;
• если должник не получил такого уведомления, то риск невыполнения обязательства перед надлежащим лицом несет новый кредитор;
• должник имеет право не выполнять обязательство перед новым кредитором, пока не получит от него доказательств перехода требования (в частности, договора цессии), однако если соответствующее уведомление передано от первоначального кредитора, то должник не имеет права требовать документов от цессионария.

Риски по договору цессии

• Когда происходит подписание договора цессии, всем сторонам рекомендуется тщательно ознакомиться с каждым пунктом документа. Особенное внимание стоит обратить на отдельные пункты.
• Предмет договора. Объектом будет считаться конкретная сумма задолженности, которую нужно подтвердить необходимыми документами.
• Основание договора. Здесь идёт отсылка к конкретному договору передающего права и должника, который был изначально.
• Бывает так, что помимо личной подписи или печати фирмы, согласие с условиями договора выражается отдельным дополнением к документу в виде, например, информационного письма.
• Если все стороны договора – юрлица, требуется тщательная проверка всех реквизитов, учредительных бумаг, которые будут подтверждать права и регистрацию в государственном реестре.
• Если будут допущены ошибки, или информация будет отображена так, что её можно неправильно понять, то можно добиться негативного результата по договору, или вовсе прийти к его недействительности.
• Когда создаётся макет договора, не стесняйтесь обращаться к юристам, пусть даже платным. Профессионал сэкономит вам и время и позволит избежать многих рисков.

А нужно ли согласие должника при заключении договора цессии?

Да, в определенных случаях, установленных законом или договором, цессионарий или цедент должен получить согласие должника на уступку права требования (п.2 ст.382 ГК РФ).

Например, не допускается без согласия должника уступка требования по обязательству, в котором личность кредитора имеет существенное значение для должника (п.2 ст.388 ГК РФ).

Также без согласия всех участников невозможна уступка права требования по договору о совместной деятельности. При этом согласие может быть предусмотрено как самим договором простого товарищества, так и последующим соглашением сторон (п.4 ст.388 ГК РФ, п.4 информационного письма Президиума ВАС РФ №56 от 25.07.2000 г.).

Основные условия договора уступки долга или права требования

В текст договора переуступки права требования долга включаются следующие сведения:

1. Полный набор данных о цеденте и цессионарии, позволяющий идентифицировать их, сведения о правомочиях лиц, подписывающих договор, а также о должнике.
2. Объем передаваемых прав. Важно точно и четко зафиксировать в договорном документе:

• размер неисполненного обязательства;
• совокупную сумму долга;
• реквизиты документа, на основании которого возникло обязательство;
• перечень прав, производных от первичного обязательства.

1. Стоимость и порядок оплаты передаваемого права либо указание на безвозмездность передачи.
2. Момент передачи прав, оплаты и передачи документов.

Безвозмездный договор цессии между юридическими лицами

В законодательстве нет прямого указания на то, каким должен быть договор цессии — возмездным или безвозмездным. Однако, как показывает сложившаяся судебная практика, одно юридическое лицо не может передать право требования другому юридическому лицу, не получив за это материальной компенсации.

В определении ВАС РФ от 25.10.2013 № ВАС-15416/13 по делу № А53-37142/2012 указано на то, что договор цессии, заключенный на безвозмездной основе, должен быть квалифицирован как договор дарения. Однако подп. 4 п. 1 ст. 575 ГК РФ содержит прямой запрет на заключение таких договоров между коммерческими организациями. Это значит, что одна организация не вправе безвозмездно передавать право требования другой, т. к. такие действия являются прямым нарушением гражданского законодательства.

Безвозмездный договор цессии, заключаемый между коммерческими организациями, признается ничтожным и не влечет за собой возникновения у его участников тех прав и обязанностей, ради которых заключался. Право требования, переданное цессионарию, признается принадлежащим цеденту.

Форма договора и правила его составления

Обязательный бланк ДЦ законодательно не установлен, но при его оформлении следует соблюдать такие правила:

• ДЦ должен полностью соответствовать первоначальному соглашению между кредитором и заемщиком;
• документ составляется в письменной форме;
• нотариальное заверение ДЦ необходимо, если первоначальный договор займа прошел через нотариуса;
• при наличии госрегистрации договора займа (кредитного договора) ДЦ также должен пройти аналогичную регистрацию с внесением соответствующих изменений в первоначальный реестр;
• в ДЦ должны четко отражаться сведения передаваемых правах и условиях передачи, не допускающие двоякого трактования.

Виды (сферы применения)

Гражданским законодательством определено несколько видом договоров на уступку права требования. Это:
• трёхстороннее соглашение. Документ составляется как обычно, только привлекают его одно лицо – должника. Это делают для того чтобы согласовать с ним ряд условий. Например, новый кредитор готов дать шанс на успешную выплату долга без привлечения санкций. Он может предложить заёмщику план реструктуризации. Его необходимо обсудить и прописать условия в соглашении;
• с оплатой или без таковой. Новый кредитор может принять на себя новые обязательства по истребованию долга – за плату от прежнего заёмщика или на безвозмездной основе. Это необходимо уточнить;
• возмездный или безвозмездный. В договоре прописывается право цедента продать обязательства, если этого потребует погашение убытков;
• соглашение, возникающее на основании исполнительного листа. Все нюансы цессии будут решаться через арбитражный суд.

В ст. 383 ГК РФ прописаны обязательства, которые не могут быть переданы или проданы третьим лицам. Это:
• алименты. Если родитель имеет долг перед своим ребёнком, то истребовать его уплаты можно в порядке исполнительного производства через суд;
• возмещение убытков за причинённый моральный вред. Такие убытки являются «адресными» и подлежат взысканию через судебных приставов;
• обязательства, которые возникают между супругами в процессе прекращения их отношений. Например, один из них решил отказать от своей доли в квартире в пользу второго. При этом последний должен выплатить компенсацию за эту долю, но не делает этого. Истребовать такой долг можно в судебном порядке через приставов;
• возмещение материального ущерба, который был нанесён конкретному лицу, его жизни и здоровью. Порядок взыскания такой же – через судебных приставов.

Возможные риски, связанные с договором цессии

При подписании любого гражданско-правового договор существуют риски того, что он и сделка по нему будут признаны недействительными. В частности:
• риски, связанные с первичным договором, на основании которого основывается цессия. Прежде чем составлять макет вторичного договора, необходимо внимательно изучить первичное соглашение. Если оно будет признано судом недействительным, то и цессия автоматически потеряет свою юридическую силу. Поэтому особое внимание необходимо обратить на сумму долга, на порядок его погашения и прочие существенные условия;
• цедент должен иметь законное право на заключение документа по цессии. Нельзя включать в договор личностные обязательства. Право на передачу долга должно быть прописано в первичном договоре;
• неправильное оформление. Например, отсутствуют необходимые документы для внесения точных данных в «тело» договора. Кроме того, необходимо обязательно соблюсти именно письменную форму, устного договора цессии законодательством не предусмотрено;
• банкротство должника.

1. Должник должен быть уведомлен о том, что права на его долг переходят другому лицу. Уведомлением может заняться и старый кредитор, и новый. По статье 385 ГК должник, который не знает о договоре цессии, может приостановить выполнение обязательств перед новым кредитором.
2. Использовать для оформления нового соглашения можно форму как двустороннего договора, так и трехстороннего, который предусматривает участие должника в сделке.
3. Договора дарения между коммерческими организациями запрещены, поэтому заключать договор цессии им рекомендуется на возмездной основе.
4. Можно по договору такого плана уступать не все требования, а только их часть. Это разрешено Информационным Письмом Президиума Вас РФ от 30.10.07.
5. По нормам законодательства на 2019 год согласие должника на подписание соглашения между прежним и новым кредитором не требуется, за несколькими исключениями. Если в первоначальном договоре такое согласие оговорено, нужно придерживаться данного указания.
6. Уступать права требования на основании договора о совместной деятельности нужно только с согласия всех участников, в противном случае документ будет считаться недействительным.
7. Одним из условий возможной переуступки прав является не истекший срок исковой давности. Перед тем как подписать договор, новый кредитор должен получить от цедента акт сверки расчетов. Также он должен убедиться в том, договор, на основании которого и возникло изначально право требований, является действительным, что это «не пустышка».
8. Оформляется уступка прав только с учетом норм законодательства, в частности, Гражданского Кодекса.

Бухучет у продавца и покупателя права требования

Предметом сделки при переуступке права требования являются имущественные активы. В соответствии с этим, движения средств должны отражаться в бухучете каждой компании. Фиксации подлежат все действия, в том числе приход, расход, передача средств третьему лицу. Все это отражается при помощи первичной документации, а также отражения необходимой информации на счетах (проводки).

Цессионарий в этом случае должен отразить поступление активов, а цедент – их расход. Денежные средства, которые получит цедент как вознаграждение будут указываться в качестве дохода компании. Первичный кредитор должен указать, что выполнена операция по переуступке дебиторской задолженности юрлицу. У цедента проводки будут следующими:

Д90.2 К41 – списана себестоимость;

Д90.9 К99 – отражена прибыль по сделке;

Д76 К91.1 – отражена переуступка по договору;

Д91.2 К62 – списана дебиторская задолженность;

Д51 К76 – получена оплата.

Со стороны цессионария проводки будут следующими:

Д58 К60(76) – приобретена дебиторская задолженность;

Д60(76) К51 – перечислены денежные средства цеденту;

Д51 К60(76) – должником по договору перечислены средства;

Д60(76) К91.1 – отражен доход;

Д91.1 К58 – списана себестоимость приобретенного требования;

Д91.1 К99 – отражение прибыли (если при данной операции возник доход).

Важно! Согласно Приказа Минфина 126н, цессионарию следует учитывать задолженность в качестве денежного вложения, а также отмечать все расходы по соглашению цессии (за посреднические, информационные и иные услуги).

Вот основные из них:

1. Риск того, чтобы должник, не получивший письменного уведомления про переход прав требований третьему лицу будет продолжать взятые на себя обязательства перед прежним кредитором. Юридически они признаются законными, поэтому есть риск попасть на недобросовестного первоначального кредитора.
2. При переуступке будущих процентов, этот пункт, должен быть очень четко прописан и в самом документе.
3. Есть вероятность того, что должник будет выдвигать возражения уже новому лицу, которое выдало кредит, которые ранее он имел и к прежнему (до подписания договора о переуступке права). Здесь следует знать, что если возражения были выдвинуты уже после подписания договора о цессии, тогда имя юридической силы они иметь не будут.
4. Сделка может быть абсолютно недействительной лишь в том случае, когда все уступки по требованию были выполнены без согласия самого должника. При всем том для него личность кредиторов также имеет принципиальное значение (прописано в статье Гражданского Кодекса Российской Федерации 388).
5. Уступка прав про цессию, которая основана прежде всего на определенной сделке и заверенной в нотариальной либо вовсе простой фирменной норме, должна совершаться с обязательной.
6. Госрегистрацией, которая предусмотрена для каждого вида сделок, если другое не предусматривается законом. К примеру, под ордерные ценные бумаги должны совершаться до времени индосамента. Согласно 388 статьи кодекса РФ, уступка всех прав требования осуществляется по договору про совместную деятельность невозможно, пока не будет получено согласие всех без исключения участников.
7. Договор о цессии по переуступке прав вовсе на активы в акционерном обществе АО или общества с так называемой ограниченной ответственностью (ОО) в размере более 25 процентов должен заключаться в соответствии с действующим законодательство ФЗ№14 от 08.12.1998 года (для ООО) и ФЗ№208 от 26.12.1995 (для АО).

Какие требования можно уступать

Можно уступить денежное или неденежное требование, которое принадлежит первоначальному кредитору на основании какого-либо обязательства (из договора, из причинения вреда имуществу, из неосновательного обогащения).

Что можно уступить:

1. Право требовать убытки;
2. Право требовать неустойку;
3. Требование о возврате уплаченного аванса.

Внимание! Нельзя уступить право требовать уплатить аванс по договору. Так как в случае неуплаты аванса кредитор вправе только отказать от выполнения встречных обязательств.

Можно ли уступить часть требования?

Денежное требование можно уступить по частям, но в договоре цессии должны быть четко указана сумма или период (для периодических платежей).

Часть неденежного требования можно уступить при наличии двух условий:

• оно делимо (например, можно уступить требование части товаров),
• исполнение не станет для должника более обременительным (например, часть товаров придется вести во Владивосток, а остальные — в Калининград).

Можно ли уступить ранее полученное по договору цессии требование?

Это возможно. Нельзя уступить одно и то же требование одновременно двум кредиторам. Но цессионарий может продать приобретенное требование другому лицу.

Можно ли уступить будущее требование?

Как признать недействительным договор цессии

Можно признать договор цессии недействительным по общим основаниям, указанным в ГК, например:

• как мнимую или притворную сделку (ст. 170 ГК РФ),
• как сделку, совершенную без согласия органа юридического лица (ст. 173.1 ГК РФ).

Кроме того, договор уступки неденежного требования можно признать недействительным, если:

• уступка совершена вопреки запрету, установленному договором с должником (п. 4 ст. 388 ГК РФ);
• цедент и цессионарий нарушили условия, на которых должник дал необходимое согласие на совершение уступки (п. 1 ст. 173.1 ГК РФ, п. 56 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 N 25);
• уступка требования по обязательству, в котором личность кредитора имеет существенное значение для должника, совершена без согласия должника (Определение Верховного Суда РФ от 22.10.2013 N 64-КГ13-7).

Суд признает договор недействительным, если цессионарий знал или должен был знать об указанных обстоятельствах. При этом должник должен доказать, что уступка нарушила его права и законные интересы (п. 14 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 30.10.2007 N 120).

Если договор цессии признан недействительным, то правовые последствия по нему не возникают, за исключением тех, которые связаны с его недействительностью (п. 1 ст. 167 ГК РФ). Цессионарий по недействительному договору не приобретает требование к должнику, а стороны не смогут требовать друг от друга исполнения обязанностей, установленных такимдоговором и должны вернуть друг другу все полученное по недействительной сделке.

Если до признания договора уступки недействительным должник успел исполнить обязательство новому кредитору, полученное им становится неосновательным обогащением, которое он должен передать цеденту (Постановление Президиума ВАС РФ от 18.02.2014 N 14680/13).

Похожие записи:

• Как пожаловаться в следственный комитет на работодателя
• Как получить максимальные декретные пособия в 2023 году
• Новое пособие на детей ввели в Волгоградской области с 2023 года